攻略：如何使用“表情包”不侵权
来源：运营拍档（ID：dryypd）
作者：扫地大妈
已获授权，转载请联系原作者
跟朋友聊天可以不写一个字，但是不能没有表情包。推文可以不写一个字，但是不能没有表情包。
比如，随便来几个表情包就可以描写运营君的日常：
这行文是不是特别流畅？画面组接是不是特别清奇？中心思想是不是特别明确？是不是特别发人深省！
最最发人深省的是，以上每幅图片，都可能轻松干碎运营君的十年梦想。（注：十年梦想，攒十年的钱跟凡凡黄金海岸七日游）
先随便展示几个近两年发生的关于表情包的官司吧：
9月19日，微信公众号“姜茶茶”发文《去年用葛优躺表情包的品牌公众号，今年全被告了……》，展示网友讲述侵权经历的投稿：
其实，自从“表情包”火了之后，这类的官司隔三差五就要搞一搞，那么，一大串问题来了：
用这样的表情包到底犯什么法？
简单来说，最容易触碰到的法律风险就是涉嫌侵犯他人“肖像权”和“著作权”（即“版权”），前者来自《中华人民共和国民法通则》，后者来自《中华人民共和国著作权法》，请注意，“法”啊，强制执行，有其严肃性，需要承担的后果往往会比较严重。
比如，上面那个“用表情包写运营君日常”的例子，使用卡通片的，涉嫌侵犯著作权，后面三图则涉嫌同时侵犯公民肖像权、影视作品著作权。所以，如果滥用尔康表情包，一方面涉嫌侵犯演员周杰的肖像权，一方面涉嫌侵犯电视剧《还珠格格》的著作权。
那么问题又来了，不管是明星、动漫、影视剧的表情包，网络上那么多人在用，被追究责任的比较有限，是打官司打不过来么？还是，某些明星特别爱搞事？
不追责不等于没侵权
的确，我们一方面可以看到有些明星、剧组在打“表情包”官司，另一方面，也有些明星似乎对此毫不介意，不但主动联合制作单位制作表情包，开发新的收益，甚至怂恿大家使用添加了自行演绎、另类解读的表情包。
比如张学友曾在接受采访时表示欢迎影迷用他的表情包。
张学友在电影宣传活动里抱着自己的表情包公仔，表示被影迷用这种方式记住也很好。
再如黄子韬，有关他的表情包丰富到分成两个阵营互相斗图都可以100屏不重样，虽然画质渣、配字垮，但他本人对这些表情包也很感兴趣，在接受采访时曾说过，自己也会保存一些。这样的态度，让粉丝好感大增，进而对那些“玩不开”的明星很有看法。
实际上，人家有权维护自己的合法利益，明星“介意”表情包的存在，于情于理都没什么可指摘的。至于有些“涉包”明星和影视剧的主创单位没有诉诸法律，也并不等于使用表情包的人没有侵权行为。不追究的原因有很多，有的是因为维权成本高，有的是认为“毕竟在某种程度上也起到了宣传效果”，还有的是因为侵权的取证和判定有为难之处，操作不便等等。
这就要提到一个关于是否侵犯肖像权、著作权的一个颇具争议的问题了。
合理使用与法定许可
关键的知识点来了哈。
用明星、影视剧作品做“表情包”不一定都是侵权行为。惊不惊喜？这就需要我们掌握啥叫“合理使用”与“法定许可”。
根据著作权法第十条，作者依法享有发表权、署名权、修改权、改编权、保护作品完整权等。基本上，按字面意思理解的话，只要表情包中有明星、版权作品的元素就不该使用。而我们在网络里用的“表情包”有不少是对原作品的化用、创意改编，有法律界人士认为，这属于演绎作品（包括对明星名人肖像和版权作品的演绎）。
根据相关法律法规，演绎作品只要不侵害原作品的形象和利益，且注明来源或主动给原作者署名，并不构成侵权，是可以在未经原作者同意、不付报酬的情况下使用的。开不开心？
从常识来讲，想使用明星肖像或版权作品需要得到相应的许可或授权，而这种许可在法律上又分为“明示许可”和“默示许可”。前者大家都懂的，就是有肖像权人书面正式授权或通过正常程序支付费用，而“默示许可”就不太好判断了。
默示通常是指肖像权人虽未明确表示，但是可以根据事实推断其默示允许他人使用其肖像。比如，像姚明表情包、傅园慧表情包（“肖像权”包括照片和画像）这样的在网络上被频繁使用、广泛流传的，并没有被肖像权人追责，可视为肖像权人“默许”。当然，这种“默示许可”是有条件的，也不是永久的，一旦表情包的使用行为损害肖像权人、版权人的利益，肖像权人、版权人随时可以追责。
那么问题又来了，什么样的行为算“损害利益”呢？
非营利目的也不能随便用
其实，随着这几年明星名人打表情包官司的事例越来越多，相关的法律常识也在普及中，但是大妈不得不说啊，有些小编还是图样图森破了，在解读法律条文之前，自己并没有吃透，比如这段：
我国民法通则第100条规定:公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。这一条款有一个前提，那就是以营利为目的。如果不以营利为目的，自然不在话下。
先是引用法条，接着解释并强调关键描述，看似有理有据，但是这段话容易让人误会，只要不是做商业活动，不以营利为目的，带明星肖像的表情包就可以随便用，这样理解是错误的啊！毕竟，法条不只这一句。比如民法通则的这条：
第一百二十条 公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。
用大白话说就是，你在明星表情包上配字“这是垃圾”，或者你把明星头像P在猪的身上，然后发布出去，这都是违法行为，人家有权向你索赔。使用表情包的时候，不能只想着“肖像”使用是否合理，而是要整体考虑“形像”的问题（版权作品的侵权问题也有类似情况）。
还有些小编说，国内的明星、作品不好搞，就搞国外的吧，毕竟大老远的人家没空找你麻烦。这昏招，大妈我见了真的是哭笑不得。
来自公众号“腾讯娱乐”9月22日推文：
来自公众号“姜茶茶”9月19日推文：
你以为用国外的明星、作品不容易被追责？
还能跟 “表情包”愉快地玩耍不？
道理已经说了不少了，是不是觉得一时半会儿不好消化？到底如何安全地使用那些表情包呢？攻略在此：
多用自制的表情包。就是原创啊，注重内容品质啊，不但没啥风险，还有机会成为爆款呀，是不是，万一呢。
在“合理使用”、“法定许可”的原则下使用既有的表情包。比如前文说到的张学友、黄子韬这种情况的，同类情况的还有马景涛、王琳（《情深深雨濛濛》的雪姨）等，还有已经进入公众领域成为公共资源的素材，比如经过演绎的暴走漫画系列、“我们是谁”系列。
善用“演绎”和“再创作”，不要诋毁、丑化原作，尤其是在使用明星素材、有明确版权的素材时。另外，勤快点，给人家署名。
避免商业使用。商业使用不仅指打广告、做活动，一些有连带商业利益的自媒体稿件，也包括在内。如果需要商业使用，必须走法律程序，或者至少经过足够可靠的法律咨询。
最后当然是学习再学习，谨慎再谨慎。了解版权相关法律法规，了解授权规则，保持对法律风险的敏感，要知道，一些未明确授权的、来自图库的影像素材也有侵权风险的。
当然，以上只是原则上的说法，使用表情包的行为是否合法，还要看具体的情况，有时候可能表情包内容没问题，而是使用过程中的附带行为有涉嫌侵权违法的因素，这就更需要我们多多学习了。关于新闻出版、互联网信息发布的法律法规，先列一波，大家慢慢学。
不懂的来问我哈，我一定会……好好地向我们法务老师请教。
附：与表情包侵权风险有关的法律法规
《中华人民共和国民法通则》
《中国人民共和国著作权法》
《中华人民共和国商标法》
《中华人民共和国专利法》
《中华人民共和国反不正当竞争法》
《世界版权公约》
《世界知识产权组织版权条约》（WCT）
《中国互联网网络版权自律公约》
《互联网著作权行政保护办法》
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